债权人缺乏保护自身利益的机制

?cloud? 2024-05-28 20:12:37

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1.公司资本确定原则显得过于死板，不能适应现代公司发展趋势。当前发达**考虑到公司发展的灵活性，均向英美法系靠拢，采折衷授权资本制。显然，公司债权人利益的维护，基本有赖于公司整体经营状况，而非其死板的制度。折衷授权资本制既吸收了英美法系授权资本制的优点，即灵活性，又保持了**法系对债权人利益维护的基本资金要求。所以，实行折衷的授权资本制是大势所趋[3-1]。但是，实行折衷授权资本制并非意味着完全废除资本确定制，它保留了资本确定制的优势。如在日本，尽管实行授权资本制，但保留着一些资本确定制的规定[3-2]，即仍要求公司设立时总额一定要认足。我国**地区公司法也同样如此[4]。2.资本维持原则有关规定虚多实少，操作性不强。在资本三原则里，资本维持原则是最主要的，它和债权人利益最为关切。各国公司法对于资本维持规定一般比较详细和具体，以保证其操作性。而我国《公司法》对该原则的规定则粗糙的多。首先，有关规定过于原则性而无相应保证，如《公司法》第82条规定：“以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后，应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。”这里的词语是“应即”、“应当”，但如何保证这些“应即”、“应当”，公司法没有了相应下文。而外国公司法规定则一般有相应保证制度，如日本和德国公司法均规定了相应的检查制度。其次，有关规定忽视了公司经营管理者的自我约束和纠正措施。资本维持原则一靠法律的强行规定，二靠有相应人员去管理和约束。这个管理和约束首先是公司内部管理者的自我管理和约束。作为公司经营管理者有责任、有义务保证公司资本的维持。所以，外国公司法一方面规定公司资本维持原则的基本规定，一方面则规定了公司经营管理者的检查义务，并规定了发起人和董事的相应民事补偿和赔偿责任，如《日本商法典》第192条之一规定了发起人和董事的认购股份担保责任，即在公司成立后仍无人认购时，视为发起人及公司成立时的董事共同认股，有认股撤销时，也同,等等。第192条之二规定了发起人和董事的价格填补责任，即实物资产出资的实价显著低于章程所规定的价格时，发起人和公司成立时的董事对公司负有连带支付其差额的义务等。而我国《公司法》对此并无规定[5]。再次，相关中介人民事责任不清。股份的发行，认购者众多，股款应由银行或信托公司收付，而中介人收付后应向登记机关出具证明或应公司发起人或董事的请求就保管股款事项予以证明，中介人由此产生相应责任，如《日本商法典》第189条规定了**行等的证明问题。我国《公司法》尽管规定了股款缴足须经法定的验资机构验资并出具证明（《公司法》第91条），而且规定了验资不实的行政和刑事责任，但对其民事责任没有规定，这不利于中介机构的公正和中立性。3.公司减资程序简单而笼统。公司资本不变原则要求公司减少注册资本时，须严格遵守法定程序，但我国公司法对此规定简单而笼统，而且过于强调股东会、董事会和公司，而对债权人注意不够。在国外，在规定公司如何减资程序上，一方面要求必须经股东大会特别决议，一方面规定了债权人的异议权，同时规定了减少资本的登记等程序。我国《公司法》第186条虽然规定了债权人此时可以要求公司**或提供担保，但该条只是规定在“公司合并、分立”一章中，而且十分简单。相关规定，如第106条中关于股东大会特别决议事项中没有减少注册资本一项；107条关于修改公司章程只是要求“经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过”，而非公司全体股东所持表决权的三分之二通过。这表明，我国公司法对公司减资程序规定是轻率而不注重中小股东和债权人利益的。 20210311

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