有谁了解我国银行向境外贷款的相关法律法规？

企业向境外银行借款的法律规制一、外商投资企业通过登记备案手续举借外债根据我国现行法律、法规、部门规章之有关规定，外商投资企业举借外债实行登记备案制度。据此，设立为外商投资企业的境内企业依法可以无需经过审批程序而向境外银行举借外债。《中华人民共和国中外合资经营企业法》（以下简称《合资经营企业法》）第九条第三款规定：“合营企业在其经营活动中，可直接向外国银行筹措资金。”《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》（以下简称《合资企业法实施条例》）第六十七条规定：“合营企业根据经营业务的需要，可以向境内的金融机构申请外汇贷款和人民币贷款，也可以按照**有关规定从国外或者港澳地区的银行借入外汇资金，并向**外汇管理局或者其分局办理登记或者备案手续。”《中华人民共和国中外合作经营企业法》（以下简称《合作经营企业法》）第十七条第一款规定：“合作企业可以向**境内的金融机构借款，也可以在**境外借款。”《中华人民共和国外资企业法》（以下简称《外资企业法》）第十八条第一款规定：“外资企业的外汇事宜，依照**外汇管理规定办理。”《中华人民共和国外资企业法实施细则》（以下简称《外资企业法实施细则》）第五十二条“外资企业的外汇事宜，应当依照**有关外汇管理的法规办理。”《中华人民共和国外汇管理条例》第十八条规定：“借用外债应当按照**有关规定办理，并到外汇管理机关办理外债登记。”所有的外债都必须到**登记，只是有的需要事前审批，有的则可以直接借用外债，因为**需要对外债总量进行实时监测、控制。上述规定为外商投资企业（中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业）向境外银行借款提供了明确的法律依据；同时，也是境内企业通过备案登记程序向境外银行借款的基本条件。二、外商投资企业举借外债的额度为经审批部门批准的项目总投资和注册资本之间的差额。《合资企业法实施条例》第十七条规定：“合营企业的投资总额（含企业借款）,是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。”第十八条第一款规定： “合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和。”也就是说，投资总额不仅包括了注册资本，还包括了流动资金和向银行的贷款，当然也包括外债。《外资企业法实施细则》第十九条规定：“外资企业的投资总额,是指开办外资企业所需资金总额,即按其生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。”第二十条规定：“外资企业的注册资本,是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额,即外国投资者认缴的全部出资额。外资企业的注册资本要与其经营规模相适应,注册资本与投资总额的比例应当符合**有关规定。”**工商行政管理局《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》第三条规定：“中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例，应当遵守如下规定：（一）中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以下（含三百万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的十分之七。（二）中外合资经营企业的投资总额在三百万美元以上至一千万美元（含一千万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的二分之一，其中投资总额在四百二十万美元以下的，注册资本不得低于二百一十万美元。（三）中外合资经营企业的投资总额在一千万美元以上至三千万美元（含三千万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的五分之二，其中投资总额在一千二百五十万美元以下的，注册资本不得低于五百万美元。（四）中外合资经营企业的投资总额在三千万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的三分之一，其中投资总额在三千六百万美元以下的，注册资本不得低于一千二百万美元。”第六条规定：“中外合作经营企业、外资企业的注册资本与投资总额比例，参照本规定执行。”中华人民共和国**发展计划委员会、中华人民共和国**、中华人民共和国**外汇管理局发布的《外债管理暂行办法》第十八条规定：“外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和应当控制在审批部门批准的项目总投资和注册资本之间的差额以内。在差额范围内，外商投资企业可自行举借外债。超出差额的，须经原审批部门重新核定项目总投资。”中长期外债是指偿还期限在1年以上的，短期外债是指偿还期限在1年以内的。注意，前者要求的是累计发生额，而后者要求的是余额。也就是说，外商投资企业举借外债虽然不需要审批，但是，**对外债实行总量或额度控制，你只能在投注差之内举借外债。如果想多借，那就首先必须去商务局变更投资总额和注册资本，而这需要商务局的审批和工商局、**的登记。**外汇管理局《关于改进外商投资企业资本项目结汇审核与外债登记管理工作的通知》（汇发[2004]42号）第三条规定：“外商投资企业举借的中长期外债累计发生额和短期外债余额之和严格控制在审批部门批准的项目投资总额和注册资本之间的差额以内。非经原审批部门批准变更投资总额，**不得办理外商投资企业超额汇入部分外债资金的登记和结汇核准手续。如外商投资企业外债资金已超额汇入，应自觉到原审批部门补办变更投资总额核准，**允许企业在三个月期限内保留外债资金，如超出此期限，**应以资本项目外汇业务核准件的形式通知开户银行将超额部分资金沿原汇路退回。”关键还是卡在**。举例，外商投资企业的投注差是1000万元，结果你借了1200万元。这个时候，**只给你登记外债1000万元，对于多汇入的200万元，你只能先去商务局办理投资总额和注册资本的变更审批，在获得审批后，**才会给你办理外债登记，才会给你办理结汇核准，银行才会给你结汇。当然，这些手续是有期限限制的，就3个月。3个月完成了钱就能进来。如果3个月不能完成，那么，银行就会把这200万元原路退回到境外贷款方。记住，原路退回同样需要**核准。**外汇管理局《关于完善外债管理有关问题的通知》（汇发〔2005〕74号）第二条第（二）项规定：“**主管部门批准的投资总额与注册资本相等或未明确投资总额的外商投资企业，应向原审批部门申请重新核定投资总额和注册资本，然后按照‘投注差’管理原则借用外债。”简单一句话，没有投注差或者无法确定投注差的，你还是先去商务局确定投注差，这个确定不了，**不会给你做外汇登记，自然也不可能结汇。由此可见，外商投资企业经批准后的投资总额在通常情况下会高于其注册资本；投资总额与注册资本之间的差额（简称为“投注差”）就是法定的可以向境外借款的额度；因注册资本的大小不同，投资总额与注册资本的比例也不同，注册资本额越高，投资总额会相应增大，其“投注差”也增大，企业可用于借款的额度也就越高。外商投资企业在“投注差”的范围内对外借款，其额度不受限制，如需超过“投注差”的额度对外借款，应向审批机构申请重新核定投资总额和注册资本，否则，其对外借款额度将不会被获准登记。 三、对外担保须符合法定的条件。鉴于境外银行在向境内外商投资企业贷款过程中，要求由借款企业或符合条件的第三人为借款本息的偿还提供担保，因此，外商投资企业境外借款还涉及到对外担保的问题。1、对外担保不包括留置和定金的形式。《境内机构对外担保管理办法》第二条规定：“本办法所称对外担保，是指**境内机构（境内外资金融机构除外，以下简称担保人）以保函、备用信用证、本票、汇票等形式出具对外保证，以《中华人民共和国担保法》中第三十四条规定的财产对外抵押或者以《中华人民共和国担保法》第四章第一节规定的动产对外质押和第二节第七十五条规定的权利对外质押，向**境外机构或者境内的外资金融机构（债权人或者受益人，以下称债权人）承诺，当债务人（以下称被担保人）未按照合同约定偿付债务时，由担保人履行偿付义务。 ……担保人不得以留置或者定金形式出具对外担保。”由此可以看出，担保人只能是机构，自然人没有资格提供对外担保。而且，担保方式就三种：保证、抵押、质押（动产、权利质押都行）。担保人当然可以是自己，也可以找第三人担保。 2、对外担保原则上应当经外汇管理部门批准，但有例外的规定。《境内机构对外担保管理办法实施细则》（以下简称《对外担保实施细则》）第三条规定：“对外担保应当经**批准，本细则另有限定的除外。”举借外债总是关联着对外担保，外国银行不可能**。虽然举借外债不需要审批，但是，对外担保就不一样了，需要审批，但也有的不需要审批。第二十条规定：“**对对外保证按照下列规定管理：（一）对中资银行对外出具的融资保证、融资租赁保证、补偿贸易项下的现汇履约保证和超过1年（不含1年）的延期付款保证等实行逐笔审批。……（三）非银行金融机构和非金融企业法人出具的对外保证均需报**逐笔审批。”对外保证必须经过**逐笔审批，这不同于抵押和质押，抵押和质押有的不需要**审批，只需要登记。第二十七条规定：“抵押人以自身财产为自身债务对外抵押，无需得到**的事前批准，只须按照本细则的规定到**办理对外担保登记手续。前款项下的抵押人为内资企业的，其办理对外担保登记手续时，应当提供**批准其对外负债的证明文件。第一款项下的抵押人的自身财产为《担保法》规定了相应抵押物登记部门的，抵押人办理对外担保登记手续后，还应当到相应部门办理抵押物登记。”从而也可以看出，在担保登记机关同样可以查看抵押物是否设置了对外担保，因为对外担保第一要在**登记，其次担保物还需要在相关部门进行登记。第二十八条规定：“抵押人作为第三人以《担保法》未规定登记部门的抵押物对外抵押的，由抵押人直接到**办理抵押批准和抵押物登记手续。”如果没有抵押物登记主管部门，那么，**就成为了当然的等级主管部门，即对外担保登记和担保物登记都在**。第二十九条规定：“抵押人作为第三人以《担保法》规定了相应抵押物登记部门的抵押物对外抵押的，抵押人应当先得到**批准，再按照《担保法》规定到相应抵押物登记部门办理登记手续。”第三十五条规定：“出质人以自身动产或者权益为自身债务对外质押，无需得到**事前批准，只须事后按照本细则的规定到**办理对外担保登记手续。前款项下出质人为内资企业的，其办理对外担保登记手续时应当提供**批准其对外负债的证明文件。外商投资企业中的有限责任公司办理股权质押登记时，应当事先得到董事会授权，其中外商独资企业办理股权质押登记时，还应当经其原审批机关批准。”因为这可能引发外资公司股东的变更，根据外商投资企业股权变更管理。第三十六条规定：“出质人作为第三人以《担保法》规定的质物对外出质，由出质人直接到**办理质押批准和登记手续。出质人以本细则第三十三条第（二）、（三）款的质物出质的，出质人还应当到《担保法》规定的相应主管部门办理质物登记手续。”第三十三条第（二）、（三）款规定的质物为“依法可以转让的股份、股票；依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权”。对上述规定可以作出如下解读：第一，任何机构以保证的形式对外提供的担保均须经外汇管理部门逐笔审批。第二，抵押人以自身财产为自身债务对外抵押，无需得到外汇管理部门的事前批准，只须按规定办理对外担保登记手续。第三，抵押人以自身财产为他人债务提供对外抵押的，须事先向外汇管理部门办理审批手续。第四，抵押人按上述规定办理审批、登记手续后，无论是为自身债务提供抵押还是作为第三人为他人债务提供抵押，均须根据《担保法》的规定到相应部门办理抵押物登记。尽管对外担保实施细则将到相应部门办理抵押物登记的要求规定在抵押人作为第三人为他人债务提供抵押的第二十九条中，对抵押人为自身债务提供抵押是否适用该条没有明确规定，但是，在实践中，抵押人为自身债务提供对外抵押，外汇管理部门仍然要求抵押人根据《担保法》的规定到相应部门办理登记手续。抵押权人也会提出相同要求，以保障其抵押权能够对抗第三人。第五，出质人以自身动产或者权益为自身债务对外质押，无需得到外汇管理部门的事前批准，只须事后按规定办理对外担保登记手续。但外商独资业办理股权质押登记时，还应当经其原审批机关批准。第六，出质人作为第三人以《担保法》规定的质物对外出质，由出质人直接到**办理质押批准和登记手续。第七，出质人以依法可以转让的股份、股票和依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，出质人除了到外汇管理部门办理审批和登记手续外，还应当到《担保法》规定的相应主管部门办理质物登记手续。同样，尽管对外担保实施细则将到相应部门办理质物登记的要求规定在出质人作为第三人为他人债务提供质押的第三十六条中，对出质人为自身债务提供质押是否适用该条没有明确规定，但是，在实践中，出质人为自身债务提供对外质押，外汇管理部门仍然要求质押人根据《担保法》的规定到相应部门办理登记手续。而质权人也会提出同样的要求，以保障其质权。综上所述，外商投资企业要想避开繁琐的审批手续而仅通过简便的登记备案手续对外提供担保，应采取以自身财产为自身债务对外提供抵押或质押的方式，而不要以保证形式对外提供担保。当然，外商独资企业还需履行原审批机构的审批程序。但从审批实践来看，此项审批较为简便。 20210311